¿Cuáles son los principales factores que impulsan la posibilidad de que una empresa y su consejo de administración sean demandados por inversores u otros grupos de interés en 2023? Unos malos resultados financieros o incluso la insolvencia en medio de la incertidumbre económica y la perspectiva de una recesión mundial, la falta de procesos sólidos de ciberseguridad y gobernanza, o una respuesta inadecuada o no conforme a las cuestiones medioambientales, sociales y de gobernanza (ESG) se encuentran entre las principales tendencias de riesgo en el espacio de seguros de directores y administradores (D&O), según Allianz Global Corporate & Specialty (AGCS). A pesar de una tendencia a la baja en las nuevas solicitudes, los litigios de acciones colectivas de valores en EE.UU. siguen siendo una preocupación clave, en particular en torno a las fusiones, mientras que las empresas de criptomoneda y las bolsas están sujetos a una creciente actividad, señala también el informe anual de D&O de la aseguradora.
«El reciente descenso en el número de demandas colectivas y de valores presentadas en EE. UU., junto con la afluencia de nuevos participantes, ha creado un mercado más favorable para los compradores de seguros de D&O tras los aumentos porcentuales de primas de dos dígitos en todos los mercados clave en 2021», afirma Vanessa Maxwell, Directora Global de Líneas Financieras de AGCS. «Sin embargo, todavía hay mucho riesgo al que se enfrentan las aseguradoras, ya que se avecinan problemas macroeconómicos y una posible desaceleración económica, condiciones que normalmente conducen a un repunte de los siniestros de D&O. Es probable que la inflación influya en las reclamaciones futuras a través de liquidaciones más elevadas. El riesgo cibernético se mantiene en un nivel elevado y ahora se considera un deber fundamental de los D&O, con un creciente escrutinio sobre cómo responden. Mientras tanto, las responsabilidades relacionadas con ESG – ya sea una acción inadecuada sobre el cambio climático o cuestiones de diversidad e inclusión – pueden potencialmente convertirse en exposiciones significativas para el seguro de D&O también.»
De la crisis energética a la volatilidad bursátil, el entorno económico es sombrío
Para muchos países, las perspectivas económicas para 2023 están cargadas de pesimismo y el riesgo de recesión va en aumento. La caída de las tasas de crecimiento, el aumento de la inflación, la crisis energética, la continua volatilidad de los mercados bursátiles y los continuos problemas en la cadena de suministro son objeto de un estrecho seguimiento por parte de los suscriptores de D&O, ya que podrían causar problemas de liquidez y rentabilidad en muchos sectores y alimentar el aumento de las insolvencias.
«Más que nunca, los suscriptores de D&O se centran en la solidez financiera de una empresa, especialmente en lo que respecta a la liquidez. Con el avance de las incertidumbres económicas mundiales, las aseguradoras están vigilando de cerca si la tendencia al aumento de los casos de Chapter 11 (en EE. UU.), que afectan tanto a empresas públicas como privadas, continuará en 2023», afirma Katie Fioretti, Directora Global de Responsabilidad Civil de Gestión Comercial de AGCS.
La mitad de los países analizados por Allianz Research registraron aumentos de dos dígitos en las insolvencias empresariales durante el primer semestre de 2022, siendo los sectores de las Pymes del Reino Unido, Francia, España, Países Bajos, Bélgica y Suiza los responsables de dos tercios del aumento. En conjunto, se espera que las insolvencias aumenten un +19 % en 2023 en todo el mundo. Una recesión económica suele conllevar un mayor riesgo de siniestros de D&O: Según un estudio del corredor Marsh, entre 2005 y 2007 la empresa recibió una media de 200 a 300 siniestros de D&O en el Reino Unido. Con el inicio de la crisis financiera, las notificaciones de siniestros aumentaron un 75%, hasta situarse en torno a 500 en 2008, y alcanzaron un máximo de más de 1.600 en 2012. En EE.UU., las notificaciones y las acciones de ejecución – un indicador de la frecuencia de las reclamaciones – se duplicaron hasta superar las 2.000 en su pico de 2011, frente a las 1.000 de 2006, según Advisen.
«La probabilidad de que una empresa pública sea demandada en una acción colectiva sobre valores aumenta cuando los resultados financieros son malos, el precio de las acciones de la empresa baja o existe riesgo de quiebra. En tales situaciones, los inversores pueden argumentar que la empresa no informó de los retos a los que se enfrentaba para mantener sus previsiones de beneficios, lo que puede provocar un aumento de las demandas por D&O», afirma David Van den Berghe, Director Global de Instituciones Financieras de AGCS.
La gestión del riesgo cibernético como responsabilidad del consejo y las exposiciones ESG
Cuestiones como la seguridad de los datos y la protección de la información son ahora áreas fundamentales que los consejeros deben vigilar, señala el informe. Los inversores consideran cada vez más que la gestión de los riesgos de ciberseguridad es un componente esencial de las responsabilidades de supervisión de riesgos de los consejos de administración de las empresas. Como fiduciarios, se espera que los miembros del consejo desarrollen y mantengan responsabilidades en materia de seguridad informática antes, durante y después de cualquier incidente cibernético. Los supuestos fallos pueden considerarse un incumplimiento de su deber.
«En todo el mundo, ya se ha pedido cuentas a los directores, incluso en litigios derivados y directos, debido a sus presuntos fallos a la hora de instituir una gobernanza y una protección adecuadas contra el riesgo de ciberseguridad. Además, las principales violaciones experimentadas por las empresas que cotizan en bolsa han dañado la confianza de los inversores, provocando caídas en el precio de las acciones, y convirtiéndose así en «eventos», que de nuevo pueden dar lugar a costosos litigios colectivos sobre valores. Por lo tanto, los consejos de administración deben poner en marcha y aplicar una estructura de gestión del ciber riesgo que abarque a toda la organización», afirma Rishi Baviskar, Global Cyber Experts Leader del equipo de Consultoría de Riesgos de AGCS.
La acción reguladora o los riesgos de litigio debido a cuestiones relacionadas con ESG son otra preocupación importante para los consejos, impulsados por el aumento de los requisitos de información y divulgación en torno a estos temas, lo que podría desencadenar demandas en caso de una respuesta inadecuada o incumplimiento. Además, las empresas y sus consejos también se enfrentan a la perspectiva de un aumento de los litigios por parte de grupos medioambientales o climáticos, inversores activistas o incluso sus propios empleados. Los litigios sobre el cambio climático están aumentando, con más de 1.200 casos presentados a nivel internacional en los últimos ocho años, en comparación con poco más de 800 casos entre 1986 y 2014. La mayoría de ellos se presentaron en los Estados Unidos, pero cada vez hay más demandas en cortes o tribunales internacionales: en 2021 se registró el mayor número anual de casos fuera de los Estados Unidos. Otro riesgo es la tergiversación de las credenciales o los logros en materia de ESG -el llamado «lavado verde»-, que también puede dar lugar a acciones reguladoras, litigios y demandas de los accionistas.
«La información relacionada con ESG se está convirtiendo cada vez más en un punto de control clave para las aseguradoras a la hora de evaluar el riesgo de una empresa. Aquellas empresas con sólidos marcos y gobernanza ESG probablemente encontrarán aseguradoras más dispuestas a ofrecer capacidad», afirma Maxwell.
Litigios en el mercado estadounidense
La exposición a los litigios es especialmente alta para las empresas domiciliadas o que hacen negocios en EE. UU. y persisten las demandas de objeción a fusiones. Aunque la frecuencia de las demandas estadounidenses ha disminuido desde 2019 y se espera que en 2022 continúe esta tendencia a la baja, la cuantía agregada de los daños potencialmente en cuestión se ha disparado. Si bien no ha habido un aumento general en la valoración de las supuestas pérdidas de los inversores para todos los casos, unas pocas pérdidas muy grandes en 2022 han representado una parte desproporcionadamente mayor de las supuestas pérdidas agregadas de los accionistas que los promedios históricos de los últimos 20 años. Según Cornerstone Research, las demandas interpuestas contra sólo tres empresas del sector de las comunicaciones representan tantas supuestas pérdidas para el inversor como el conjunto de todas las demandas colectivas de valores interpuestas en 2021.
Aumentan los litigios por las criptomonedas
Otra nueva tendencia es el aumento de las demandas contra empresas y bolsas de criptomonedas (10 demandas en el primer semestre de 2022, frente a 11 en todo 2021, 13 en 2020 y cuatro en 2019). Esto puede no ser sorprendente dadas las recientes fluctuaciones en la valoración de las monedas digitales, que continuaron en noviembre de 2022 con el colapso de la segunda bolsa de criptomonedas más grande del mundo, FTX – las autoridades de todo el mundo están investigando por posibles infracciones de las leyes de valores- y el hecho de que la supervisión regulatoria ha aumentado.
